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【开门修法 共同努力】 从政府采购的内涵与外延看修法 ■ 杭正亚 财政部先后两次发布《中华人民共和国政府采购法(调动草案征求意见稿)》(以下分又名“第1稿”“第2稿”),在政府采

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  【开门修法 共同努力】

  从政府采购的内涵与外延看修法

  ■ 杭正亚

  财政部先后两次发布《中华人民共和国政府采购法(调动草案征求意见稿)》(以下分又名“第1稿”“第2稿”),在政府采购内涵、外延方面不断翻新,但也存在一些内容有待研讨与完善。

  对政府采购内涵之分析及修改提议

  政府采购内涵,指政府采购宗旨的内容属性的总数,即对政府采购异常属性的反应。“第2稿”中的考虑内容,准确、翻新地反应了政府采购的异常属性,但也存在一些值得商榷之处。

  在采购主体方面,提议将“第2稿”中“团体组织”“其他采购实体”进一步明确规矩。“第2稿”对采购主体的规矩除第二条第二款除外,第十二条第一款、第二款还指出,“采购人是指照章进行政府采购的国度机关、行状单元、团体组织和其他采购实体。本法所称其他采购实体是指为末端众人方针,从事公用行状,运营众人基础方法或者众人作事积攒的公益性国有企业。适用本法的其他采购实体过甚具体采购范围,由国务院细目”。

  其中,国度机关是照章诞生,手脚采购主体莫得争议。行状单元持有《行状单元法人登记文凭》,能与其他主体相鉴别,且字据财政部《行状单元财务王法》的考虑规矩,应当将各项收入悉数纳入单元预算,和谐核算,和谐措置,严格执行国库集结支付轨制和政府采购轨制等考虑规矩,其手脚采购主体也无争议。但关于其他两个主体,笔者则觉得有待商榷。

  关于某些团体组织,如协会、学会、筹谋会等,他们尽管持有《社会团体法人登记文凭》,但未经政府编制措置机关毅力,与各级总工会、共青团、妇联、各民主党派、工商联以过甚他照章诞生的从事某种社会活动的社会团体不同,不属于政府采购的主体。提议对“第2稿”第十二条加多一款手脚第二款,即对“团体组织”作出界说,提议表述为“本法所称团体组织是指纳入政府编制措置、使用财政性资金,按照其规矩开展活动的非谋利性社会组织”。如斯一来,就能明确哪些团体组织大概手脚政府采购的采购人。

  关于“其他采购实体”,字据“第2稿”第十二条第二款的解说,即“末端众人方针,从事公用行状,运营众人基础方法或者众人作事积攒的公益性国有企业”,可见“其他采购实体”中有一个共同的内容属性,即“众人”“公用”“公益”。由于“其他采购实体”内涵不清,政府采购亦然众人采购的一个种类,故提议将“其他采购实体”悉数修改为“其他众人采购实体”,以明确内涵。

  在采购方针方面,提议将“自己履职”修改为“履职”。“第2稿”将“第1稿”中“为了末端政务活动和众人作事的方针”修改为“为了自己履职或者提供众人作事的需要”,这是对政府采购宗旨加多了一个异常属性。“第1稿”条目“末端政务活动”和“众人作事”两个方针同期具备,“第2稿”只有求“自己履职”与“提供众人作事”具备一个方针即可。笔者觉得,“第2稿”更合理、更科学,但“自己履职”过于褊狭,施行中频频有上司机关通过政府采购货品、作事,让下级机关履职时使用,而此类采购并非出于“自己履职”方针,故提议删除此处“自己”二字。

  在采购目的方面,提议将“采购对象”修改为“采购目的”。“第2稿”将采购目的明确为“货品、工程和作事”,这与政府采购法的规矩是一致的,但在“第2稿”第二条第六款中仍未对“政府采购对象”进行修改。这不仅与最新一版的2011年聚合国海外买卖法委员会《众人采购示范法》所规矩的“采购目的”不同,况且与“第2稿”第三十一条、第三十四条、第四十条、第四十七条、第五十八条、第六十九条、第八十条所称谓的“采购目的”不同。此外,在习气用语中“采购对象”或然会与供应商的宗旨相浑浊。提议将称谓和谐法式为“采购目的”。

  对政府采购考虑外延之分析及修改提议

  政府采购外延,是指政府采购宗旨所反应对象的具体范围,“第2稿”波及政府采购过甚考虑宗旨的外延,值得探讨。

  从采购目的角度反应的外延过甚修改提议。“第2稿”第二条第四款、第五款、第六款指出,“本法所称货品,是指各式形态和种类的物品,包括原材料、燃料、征战等。本法所称工程,是指征战工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、排除、修缮等。本法所称作事,是指除货品和工程除外的其他政府采购对象”。可见,“第2稿”从采购目的货品、工程、作事角度,对考虑外延进行了形容。现行政府采购法自施行以来,因货品、作事与工程之间外延不清,引起了政府采购法与招标投标法的适用争议;因货品、工程、作事羼杂采购,引起了采购面貌属性与价钱权值设定的争议。个别采购人垄断上述外延不清问题,将货品、作事面貌采购手脚工程面貌采购以侧目政府采购监管,将货品采购细目为作事采购以设定10%价钱权值衔尾供应商高价中标。还有个别供应商借机质疑、投诉,进而严重影响采购活动顺利进行。对此,“第2稿”第三十四条明确,“因技能、老本等原因不成分割,需要羼杂采购的,字据货品、工程和作事中估算价值最高的采购目的细目采购模式、评审方法和适用的采购战略等……”。笔者觉得,这是一种很好的界定模式,但“第2稿”仅在“分类分包”才调适用,提议将上述内容寂寞列为一条,明确以货品、工程和作事中估算价值最高的采购目的,来细目相应的采购模式、评审方法和适用的采购战略等,而不是仅在“第2稿”第三十四条规矩的情形中才调适用。

  从采购组织面貌角度反应的外延过甚修改提议。“第2稿”第六条指出,“政府采购实行集结采购和踱步采购相结合”。可见,采购组织面貌不错分为集结采购与踱步采购,两者之间的外延是了了的。第六条还明确,“集结采购目次由国务院细目并公布”。笔者觉得,这一规矩有意于政府采购的一体化征战。但由于各地的经济发展水柔顺采购边界不同,集结采购目次不宜“一刀切”。提议将“第2稿”第六条中“集结采购目次由国务院细目并公布”修改为“集结采购目次由国务院细目并公布,个别处所因经济发展水柔顺采购边界等原因不宜执行和谐集结采购目次的,不错由省、自治区、直辖市人民政府报国务院批准后,另行细目并公布”。

  从名额行动措置角度反应的外延过甚修改提议。“第2稿”第七条规矩,“政府采购面貌实行名额行动措置。政府采购名额行动由国务院细目并公布”。笔者觉得,这将有意于在宇宙构建好处平允、透明公开的营商环境,但由于各地的经济发展水柔顺采购边界不同,提议将“政府采购名额行动由国务院细目并公布”修改为“政府采购名额行动由国务院字据各地经济发展水柔顺采购边界细目并公布”,同期鉴戒最妙手民法院对级别统辖的规矩,各地、各预算级次字据不同的采购边界,细目不同的政府采购名额行动,由国务院细目后和谐公布。如斯一来,便可幸免以下情况发生:对发扬地区、预算级次高的采购人,纳入名额行动措置的面貌过多;对欠发扬地区、预算级次低的采购人,纳入名额行动措置的面貌过少。

  (作家系江苏博事达讼师事务所一级讼师、高档合股人)

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